Derecho Penal: Parte Especial Tomo III – Edgardo Alberto Donna – 1ra Edición

El libro que presentamos sobre delitos contra la administración pública trata, fundamentalmente, de los hechos típicos de los funcionarios públicos. En otras palabras, de las acciones que cometen aquellos que han sido elegidos por el pueblo, para cumplir con los deberes legales y que, sin embargo, utilizan al Estado como un medio para tener más poder, ejercerlo de manera dictatorial y, por último, enriquecerse a costa del trabajo de la comunidad.

Se trata de conductas que, en el fondo, son fruto de un modelo totalitario-inquisitivo del Estado, que busca verdades sustanciales, al decir de Ferrajoli, que se configuran como una verdad máxima, sin ninguna limitación normativa, que tiene por base juicios de valor no posibles de ser refutados . Es en el fondo el Estado en el cual «la culpa y no la inocencia debe ser demostrada, y es la prueba de la culpa y no la de la inocencia, que se presume desde el principio, la que forma el objeto del juicio penal» .

Esta forma de ver al Estado, tal como Hobbes lo había imaginado, privilegia la seguridad por sobre la libertad, la entrega de todos los derechos para que el Estado se fortalezca y con ello el propio funcionario de turno que está a su cargo. Y este es el Estado que se intenta consolidar, en donde los juristas han decidido cambiar los principios, por la seguridad, la entrega a la demagogia populista de los valores que la civilización occidental construyó con esfuerzo. Es una especie de lógica del terror, en donde no hay limites y como ya lo demostró la Revolución Francesa la dialéctica de los acontecimientos devora a sus propios creadores. Sin embargo, estamos convencidos, como dice Otfried Hóffe, que «en los derechos humanos llega a su plenitud el proyecto ético, político delamodernidad. Por ello legitimar los derechos humanos significa defender el proyecto de la modernidad frente a proyectos anteriores, por ejemplo, los de la antigüedad» .

La cuestión del poder puede explicarse más profundamente desde la parábola de Safouan: «Se cuenta que luego de una batalla victoriosa un general acampa con su ejército para descansar al pie de una montaña. Al alzar la mirada, ve a un hombre sentado por encima de él sobre la montaña. Encolerizado, sube para interpelar al hombre. ‘¿ Quién es usted para permitirse estar sentado por encima de mí?’. ‘Sire -responde el hombre-, me pregunta quién soy sin decirme quién es usted’. ‘Soy el jefe de este ejercito que ve allí abajo’. ‘ ¿ Y quién está por encima de usted?’. ‘El mariscal, por supuesto’. ‘¿ Y encima del mariscal?’ ‘Sólo el rey está por encima del mariscal’. ‘¿ Y por encima del rey?’ ‘Nada está por encima del rey’. ‘Bueno, yo soy esa nada’ dijo el hombre»… indicando así el punto donde todos somos iguales . En otras palabras, por encima del poder terrenal está precisamente esa nada de la que nos olvidamos. Cuando uno se coloca en la cumbre de la montaña y pretende ser la nada, o la razón, entonces ha convertido su capricho en ley. Sin quererlo he comenzado con dos citas, que en el fondo y salvados los tiempos, dicen la misma cosa.

Por último, como siempre, debo agradecer a mis colaboradores, sin los cuales esta obra no hubiera sido editada. Sandro Abraldes colaboró en los delitos de atentado y resistencia a la autoridad, en los artículos 252 y 253, y en los delitos de evasión y quebrantamiento de pena. Nuevamente Mercedes Rubio me ayudó, y en este caso debo decir en la elaboración del libro, ya que colaboró en la revisión y corrección de todo el volumen. En modo igual María del Rosario Picasso a quien le debo varias jornadas de trabajo intenso.

Gustavo Aboso trabajó en los delitos de falsa denuncia, usurpación de títulos y honores, violación de sellos y documentos, cohecho, malversación de caudales públicos y negociaciones incompatibles. Inés Cantisani, por su parte, en los delitos de abuso de autoridad y violación de deberes de funcionarios público, prevaricato y falso testimonio. María Eugenia Nieto y Marcelo Alvero lo hicieron en el delito de encubrimiento. Laura Atengo acercó la jurisprudencia sobre los primeros cinco títulos y Horacio Días me ayudó en la lectura de la primera parte del trabajo, dándome ideas sobre el concepto de funcionario y administración pública. A todos, mi agradecimiento más profundo.